這些供應(yīng)商不得參加同一合同項(xiàng)目采購活動(dòng)
第十八條 [對(duì)供應(yīng)商的限制]
單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)。
除單一來源采購項(xiàng)目外，為采購項(xiàng)目提供整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制或者項(xiàng)目管理、監(jiān)理、檢測(cè)等服務(wù)的供應(yīng)商，不得再參加該采購項(xiàng)目的其他采購活動(dòng)。
[釋義] 本條是對(duì)關(guān)聯(lián)供應(yīng)商及存在利益沖突的供應(yīng)商參加同一合同項(xiàng)目政府采購活動(dòng)的限制性規(guī)定。
一、關(guān)聯(lián)供應(yīng)商不得參加同一合同項(xiàng)下采購活動(dòng)的具體情形
實(shí)踐中，關(guān)聯(lián)關(guān)系的多個(gè)供應(yīng)商同時(shí)參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)的情況經(jīng)常發(fā)生。單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股或者管理關(guān)系的兩個(gè)單位參與同一合同項(xiàng)下的采購活動(dòng)，容易發(fā)生事先溝通、私下串通及圍標(biāo)等違反政府采購法律法規(guī)的情況，不利于采購活動(dòng)的公平競(jìng)爭(zhēng)，損害國家利益、社會(huì)公共利益以及其他供應(yīng)商的合法權(quán)益。本條明確單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的采購活動(dòng)，對(duì)保障供應(yīng)商之間的公平競(jìng)爭(zhēng)，提高采購效益，加強(qiáng)廉政建設(shè)等具有十分重要的意義。
單位負(fù)責(zé)人，是指單位法定代表人或者法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人。所謂法定代表人，是指由法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人對(duì)外行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的負(fù)責(zé)人。如《公司法》規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任；《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》）規(guī)定，廠長(zhǎng)是企業(yè)的法定代表人；國家機(jī)關(guān)的最高行政官員是機(jī)關(guān)法人的法定代表人等。所謂法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人，是指除法定代表人以外，法律、行政法規(guī)規(guī)定的代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人。如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人，代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人等。
本條所謂控股關(guān)系是指單位或個(gè)人股東的控股關(guān)系，控股的含義在本條例第九條的釋義中已作解釋。所謂管理關(guān)系，是指不具有出資持股關(guān)系的其他單位之間存在的管理與被管理關(guān)系，如一些上下級(jí)關(guān)系的事業(yè)單位和團(tuán)體組織。
需要注意的是，本條所規(guī)定的控股、管理關(guān)系僅限于直接控股、直接管理關(guān)系，而不包括間接的控股或管理關(guān)系。例如，不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的公司實(shí)際控制人。公司實(shí)際控制人與公司之間的關(guān)系不屬于本條所規(guī)定的直接控股關(guān)系。
二、為采購項(xiàng)目提供過有關(guān)服務(wù)的供應(yīng)商不得再參加該采購項(xiàng)目的其他采購活動(dòng)的情形
1.為采購項(xiàng)目提供過整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制服務(wù)的供應(yīng)商，不僅在理解及把握采購內(nèi)容方面具有一定優(yōu)勢(shì)，而且如果允許其參加該項(xiàng)目的其他采購活動(dòng)，則其在進(jìn)行整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制時(shí)可能暗含有利于自身參加競(jìng)爭(zhēng)的內(nèi)容。因此，為采購項(xiàng)目提供整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制服務(wù)的供應(yīng)商與其他供應(yīng)商不是處于同等條件下的競(jìng)爭(zhēng)，違反了公平競(jìng)爭(zhēng)的原則，信息系統(tǒng)集成項(xiàng)目是一個(gè)典型的例子。
2.為采購項(xiàng)目提供了項(xiàng)目管理、監(jiān)理、檢測(cè)等服務(wù)的供應(yīng)商，如參加該采購項(xiàng)目的其他采購活動(dòng)，并成為該項(xiàng)目的中標(biāo)或成交供應(yīng)商，那么該項(xiàng)目的管理、監(jiān)理、檢測(cè)和項(xiàng)目的提供者都為同一供應(yīng)商，使得為保證項(xiàng)目質(zhì)量而引入的管理、監(jiān)理、檢測(cè)等項(xiàng)目實(shí)施的制約和監(jiān)督措施無法發(fā)揮其應(yīng)有作用。
3.本條對(duì)采用單一來源方式采購的采購項(xiàng)目作了例外規(guī)定。即在采用單一來源采購方式的情況下，為采購項(xiàng)目提供整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制等服務(wù)的供應(yīng)商，可以參加該采購項(xiàng)目的其他采購活動(dòng)。主要原因是按照法律規(guī)定，單一來源采購的適用情形最終都是只能從唯一供應(yīng)商處采購，不存在與其他供應(yīng)商進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的問題。
本條需注意事項(xiàng)：一是本條第一款規(guī)定不適用于資格預(yù)審。單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，可以在同一合同項(xiàng)下的采購活動(dòng)中參加資格預(yù)審，但只能選擇其中一家符合資格條件的單位參加采購活動(dòng)。二是為了防止利益沖突，限制供應(yīng)商參與政府采購活動(dòng)不限于本條規(guī)定的兩種情形。如采購代理機(jī)構(gòu)不得參與其代理的采購項(xiàng)目的采購活動(dòng)，與采購代理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股和管理關(guān)系的供應(yīng)商不得參與其代理的采購項(xiàng)目的政府采購活動(dòng)。三是本條第二款規(guī)定的“參加”，一般是指有合同關(guān)系的商業(yè)行為。四是本條第二款規(guī)定的“其他”，不包括為該項(xiàng)目提供整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制或者項(xiàng)目管理、監(jiān)理、檢測(cè)等服務(wù)內(nèi)容，亦即供應(yīng)商可以同時(shí)承擔(dān)為該項(xiàng)目提供整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制或者項(xiàng)目管理、監(jiān)理、檢測(cè)等服務(wù)。
